Участник общества с ограниченной ответственностью (далее – ООО) обладает как корпоративными, так и иными правами. К числу корпоративных относятся права на участие в управлении делами общества, на получение информации о его деятельности и на ознакомление с его документацией в объеме и порядке, установленном уставом общества. Гарантии этих прав и возможности их реализации конкретным участником ООО имеют большое значение не только для него самого, но и для других участников общества.
Одна из проблемных ситуаций, с которой столкнулась правоприменительная практика, возникла в связи с отсутствием в отечественном законодательстве норм, непосредственно определяющих правовой статус участника ООО – гражданина Республики Беларусь, осужденного по приговору белорусского суда к наказанию в виде лишения свободы с конфискацией имущества. В частности, перед таким участником, равно как и перед иными участниками общества встал следующий вопрос: до какого момента осужденный имеет право самостоятельно и (или) через своего представителя принимать участие в голосовании при проведении общих собраний участников общества. При этом высказывались разные варианты ответа: до момента вступления приговора суда в законную силу; до момента наложения ареста на его долю в уставном фонде общества; до момента покупки доли другим участником общества (если она состоится); до момента покупки иным лицом доли на аукционе в процессе исполнения приговора; до момента принятия обществом решения о выделении в пользу государства имущества, соответствующего доле этого участника общества; до момента его исключения из состава участников общества и регистрации соответствующих изменений в уставе общества.
Попытаемся получить ответ на этот вопрос посредством анализа норм конституционного, гражданского, корпоративного, уголовного и уголовно-исполнительного законодательства. Такой анализ позволит определить правовой статус участника ООО, которому назначено основное наказание в виде лишения свободы и дополнительное наказание в виде конфискации имущества.
1. Правовой статус лица, осужденного по уголовному делу
В Конституции Республики Беларусь предусмотрены следующие принципиальные положения, характеризующие правовой статус гражданина Республики Беларусь:
- государство гарантирует права и свободы граждан Беларуси, закрепленные в Конституции, законах и предусмотренные международными обязательствами государства (статьи 10, 21);
- ограничение прав и свобод личности допускается только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц (статья 23);
- осуществление предусмотренных Конституцией прав и свобод личности может быть приостановлено только в условиях чрезвычайного или военного положения в порядке и пределах, определенных Конституцией и законом (статья 63).
Осуждение гражданина Республики Беларусь за совершение преступления к наказанию в виде лишения свободы или к иному виду наказания не лишает его прав и свобод гражданина Республики Беларусь. За таким лицом сохраняются права и свободы гражданина Республики Беларусь, за исключением ограничений прав и свобод осужденных, предусмотренных законом (см. статью 47 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК или уголовный закон)).
Ограничения в правовом статусе лиц, лишенных свободы, установлены в Конституции Республики Беларусь и иных законодательных актах Республики Беларусь.
Так, например, в соответствии со статьей 64 Конституции страны в выборах не участвуют лица, содержащиеся по приговору суда в местах лишения свободы.
В силу статьи 8 Уголовно-исполнительного кодекса Республики Беларусь (далее – УИК) при исполнении наказания осужденным гарантируются права и свободы граждан Республики Беларусь с ограничениями, установленными уголовным, уголовно-исполнительным и иным законодательством Республики Беларусь.
В то же время осужденные не могут быть освобождены от выполнения своих гражданских обязанностей, за исключением установленных законом случаев.
Права и обязанности осужденных, а также ограничение их прав определяются исходя из порядка и условий исполнения и отбывания наказания.
Основные ограничения прав и свобод лиц, осужденных к лишению свободы, связаны с помещением их в исправительные учреждения (места лишения свободы).
Характерно, что эти лица сохраняют за собой большинство прав и свобод гражданина Республики Беларусь, в том числе те из них, которые позволяют им поддерживать связь с внешним миром и осуществлять самому или через уполномоченных им лиц принадлежащие им имущественные и неимущественные права и свободы.
Так, в частности, у лица, осужденного к лишению свободы и помещенного в исправительное учреждение, имеются право получать и отправлять письма и телеграммы без ограничения их количества (статья 85 УИК), право на свидания с родственниками и иными лицами (статья 83 УИК), право на получение юридической помощи (статья 10 УИК).
2. Конфискации имущества как принудительное изъятие у участника ООО его доли в уставном фонде общества
В статье 236 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) конфискация представлена в виде одного из оснований прекращения права собственности, именуемого принудительным изъятием у собственника имущества.
Согласно статье 31 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее – Закон от 09.12.1992 № 2020-XII) принудительное изъятие у хозяйственного общества имущества не допускается, кроме случаев, предусмотренных законодательными актами, а также согласно постановлению суда.
Среди различных видов принудительного изъятия у собственника имущества в статье 236 ГК значится конфискация.
В соответствии со статьей 244 ГК, именуемой «Конфискация», в случаях, предусмотренных законодательными актами (к их числу относятся законы, в том числе кодексы, а также декреты и указы), имущество может быть безвозмездно изъято у собственника в виде санкции за совершение преступления или иного правонарушения (конфискация).
Другими словами, отличительным признаком конфискации как принудительного изъятия у собственника имущества, отличающего ее от других видов принудительного изъятия у собственника имущества, является:
- безвозмездность изъятия и
- применение ее в виде санкции (наказания) за совершение преступления или иного правонарушения.
В уголовном законе понятие «конфискация» получает конкретизацию и используется в нем в двух значениях.
В первом значении конфискация имеет статус дополнительного вида наказания, получившего название «конфискация имущества» (см. пункт 2 части 2 статьи 48, части 1 – 5 статьи 61 УК).
В этом значении (как вид дополнительного наказания) конфискацию имущества надлежит отличать от конфискации во втором значении, получившей название «специальная конфискация» (см. часть 6 статьи 61 УК), которая наказанием не является.
Согласно частям 1 – 5 статьи 61 УК конфискация имущества как вид наказания состоит в принудительном безвозмездном изъятии в собственность государства всего или части имущества, являющегося собственностью осужденного. Она устанавливается за тяжкие и особо тяжкие преступления, совершенные из корыстных побуждений, и может быть назначена судом только в случаях, предусмотренных соответствующими статьями УК.
Конфискация имущества не может назначаться в качестве дополнительного наказания к штрафу или исправительным работам.
При конфискации части имущества суд должен указать, какая часть имущества подлежит конфискации, или перечислить предметы, подлежащие конфискации.
Конфискация имущества может осуществляться только по приговору суда, вступившему в законную силу.
Часть 5 статьи 61 УК и часть 2 статьи 167 УИК предусматривают, что конфискации не подлежит имущество, жизненно необходимое для осужденного и лиц, находящихся на его иждивении, согласно перечню, предусмотренному УИК.
Анализ Перечня имущества, не подлежащего конфискации по приговору суда (приложение к УИК), показывает, что доля участника ООО в уставном фонде общества не включена в указанный перечень. Следовательно, в этом перечне отсутствует запрет на конфискацию доли участника ООО в уставном фонде общества.
3. О процедуре конфискации имущества
В соответствии с положениями главы 20 УИК порядок исполнения наказания в виде конфискации имущества сводится к следующему.
Суд, постановивший приговор о конфискации имущества осужденного, после вступления его в законную силу направляет копию приговора, исполнительный лист и копию описи имущества для исполнения судебному исполнителю по месту нахождения имущества осужденного. При отсутствии в деле описи имущества осужденного направляется справка о том, что опись имущества не производилась.
В части 2 статьи 167 УИК установлено, что конфискации подлежит имущество осужденного, включая его долю в общей собственности, уставном фонде предприятий и организаций, денежные средства, в том числе в иностранной валюте, ценные бумаги, иные ценности, в том числе находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и других финансово-кредитных организациях, а также имущество, переданное осужденным в доверительное управление.
Говоря иначе, в уголовном и уголовно-исполнительном законе под имуществом, которое может быть конфисковано по приговору суда, понимается и доля осужденного в уставном фонде организации.
Судебный исполнитель после получения копии приговора суда, исполнительного листа и копии описи имущества осужденного проверяет наличие имущества, указанного в описи, выявляет другое имущество, подлежащее конфискации, и включает его в опись. Если опись имущества не производилась, судебный исполнитель принимает меры по выявлению имущества осужденного, подлежащего конфискации, и при его обнаружении составляет в соответствии с законодательством Республики Беларусь опись этого имущества.
В опись имущества включаются также сведения о доле осужденного в общей собственности, уставном фонде организаций, о денежных средствах, в том числе в иностранной валюте, ценных бумагах, об иных ценностях, в том числе находящихся на счетах и во вкладах (депозитах) или на хранении в банках и других финансово-кредитных организациях, с приложением справок указанных банков и других финансово-кредитных организаций.
Судебный исполнитель в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь передает указанное в описи имущество на ответственное хранение гражданам или организациям и предупреждает гражданина или должностное лицо организации, принявших на хранение указанное в описи имущество, об ответственности в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь за его порчу, израсходование, сокрытие либо отчуждение.
Опись имущества, составленная судебным исполнителем, утверждается судьей. Учет имущества, конфискованного по приговору суда, ведется в порядке, предусмотренном законодательными актами Республики Беларусь.
Организации и граждане, которым указанное имущество передано на хранение, обязаны обеспечить его сохранность. За порчу, израсходование, сокрытие либо отчуждение имущества, подвергнутого описи или аресту, а также за осуществление банком или другой финансово-кредитной организацией операций с денежными средствами (вкладами), на которые наложен арест, виновные привлекаются к уголовной ответственности по статье 409 УК.
В силу части 1 статьи 169 УИК организации и граждане, которым известно о наличии у них имущества осужденного, подлежащего конфискации, обязаны сообщить об этом в суд.
Несмотря на установление указанной обязанности организаций и граждан, в Особенных частях Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях и УК отсутствуют статьи, в которых бы предусматривалась соответственно административная или уголовная ответственность за несообщение организациями и гражданами в суд информации о наличии у них имущества осужденного.
Процедурные вопросы исполнения наказания в виде конфискации имущества судебным исполнителем регламентируются Инструкцией по исполнительному производству, утвержденной постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 20.12.2004 № 40.
Однако ни УИК, ни указанная Инструкция, ни Закон от 09.12.1992 № 2020-XII не предусматривают механизмов, с использованием которых можно было бы принудительно и безвозмездно изъять в собственность государства долю участника ООО в уставном фонде общества. Не предусмотрен в Законе от 09.12.1992 № 2020-XII и механизм изменения размера уставного фонда в связи с конфискацией доли в уставном фонде ООО. До момента включения в законодательство соответствующих норм, определяющих указанный механизм, представляется возможным использовать в процедуре исполнения наказания в виде конфискации доли участника ООО в уставном фонде общества положения статьи 104 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII «Обращение взыскания на долю (часть доли) участника в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью».
По существу в рассматриваемой ситуации остается уповать на аналогию закона, т.е. применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм законодательства, регулирующих данные общественные отношения, норм законодательства, регулирующих сходные общественные отношения. Аналогия закона допускается в части 2 статьи 72 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 № 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» как способ преодоления пробелов до внесения соответствующих изменений и (или) дополнений в УИК и в Закон от 09.12.1992 № 2020-XII.
4. Право на участие в управлении деятельностью ООО
Согласно частей 8 и 10 статьи 13 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII участники ООО вправе участвовать в управлении деятельностью общества непосредственно. В то же время полномочия на участие в управлении деятельностью общества могут быть переданы ими иным лицам путем выдачи доверенности либо заключения договора в порядке, установленном законодательными актами.
Статья 37 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII предусматривает, что лицами, имеющими право на участие в общем собрании участников ООО, являются не только участники хозяйственного общества, но и лица, уполномоченные на то доверенностью, выданной им участниками хозяйственного общества, а также иные лица, которые приобрели права пользования и (или) распоряжения долей (частью доли) в уставном фонде общества на основании договора, если иное не установлено законодательными актами, а также лица, уполномоченные в соответствии с законодательными актами на управление наследственным имуществом в случае смерти участника общества.
Приведенные предписания Закона от 09.12.1992 № 2020-XII позволяют утверждать, что участник ООО, находясь в местах лишения свободы по приговору суда и в связи с этим будучи не в состоянии принимать участие в управлении деятельностью общества путем физического присутствия на общем собрании участников общества, вправе принимать участие в управлении его деятельностью в порядке, предусмотренном законодательством.
Законодательство Республики Беларусь не содержит каких-либо ограничений на реализацию лицом, содержащимся в местах лишения свободы, прав, предоставленных ему как участнику общества статьями 13, 37 и другими Закона от 09.12.1992 № 2020-XII.
Вышеприведенные нормы статей 83, 85 и других УИК предоставляют участнику ООО, содержащемуся в исправительном учреждении, не только юридическую, но и фактическую возможность реализовать указанные полномочия по управлению деятельностью общества.
Например, общее собрание общества может проводиться в очной форме (совместное присутствие лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании, при обсуждении вопросов повестки дня собрания и принятии решений по ним), заочной форме (мнение лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании, по вопросам повестки дня собрания, поставленным на голосование, определяется путем их письменного опроса) либо в смешанной форме (по выбору участника ООО он участвует в общем собрании, голосует по вопросам повестки дня собрания либо во время присутствия на собрании, либо путем письменного опроса). Такие формы проведения общего собрания участников общества предусмотрены статьей 42 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII и в соответствии с предписаниями этой статьи подлежат детализации в уставе общества либо в его локальном нормативном акте.
Если участник ООО находится в местах лишения свободы, то он вправе принять участие в общем собрании, проводимом в заочной или смешанной форме, непосредственно путем посылки соответствующего письма. Содержащийся в этом письме заполненный таким участником ООО бюллетень для голосования будет использован для определения кворума общего собрания участников хозяйственного общества и при подсчете голосов при принятии решений этим собранием (см. статью 43 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII).
Если общее собрание общества будет проводиться в очной форме, то участник ООО, отбывающий наказание в виде лишения свободы в исправительном учреждении, примет участие в нем опосредованно через уполномоченное им лицо. Соответствующие полномочия на участие в общих собраниях участников общества и другие полномочия на участие в управлении деятельностью ООО должны быть оговорены таким участником в доверенности, оформляемой в порядке, предусмотренном статьями 186, 187 и другими ГК, или в договоре, заключенном в порядке, установленном законодательными актами (например, в договоре доверительного управления имуществом – см. главу 52 ГК).
5. Временные границы сохранения статуса участника ООО
Участник ООО, лишенный свободы по приговору суда, может осуществлять участие в управлении деятельностью общества как непосредственно, так и через уполномоченных им лиц до тех пор, пока он остается участником общества, то есть пока он не утратил этот правовой статус.
Статья 93 ГК содержит указание только на один вариант утраты статуса участника ООО – выход из общества.
С учетом предписаний части 3 статьи 86 ГК, устанавливающей, что правовое положение ООО, права и обязанности его участников определяются законодательством об обществах с ограниченной ответственностью, наиболее полное решение вопроса об утрате лицом статуса участника ООО представлено в Законе от 09.12.1992 № 2020-XII.
Статья 103 этого Закона предусматривает два варианта утраты статуса участника ООО:
1) выход из общества;
2) исключение из общества.
Выход из общества осуществляется участником общества добровольно, по своему усмотрению и независимо от согласия других его участников.
Моментом выхода участника из ООО является дата подачи (поступления) в общество заявления о его выходе либо иная указанная им в заявлении дата выхода, но не ранее даты подачи (поступления) заявления.
Исключение из общества участника ООО (помимо его воли) осуществляется только в судебном порядке по требованию иных участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10 процентов уставного фонда этого общества, в случае, если такой участник:
а) грубо нарушает свои обязанности либо
б) своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества.
Моментом исключения участника из ООО является дата вступления в законную силу решения суда о его исключении.
Кроме указанных двух вариантов выхода из общества, в принципе, возможны и иные варианты утраты статуса участника ООО, которые не применимы в отношении участника ООО, осужденного к основному наказанию в виде лишения свободы с конфискацией имущества.
Так, предусмотренный в статье 102 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII вариант утраты статуса участника ООО ввиду его смерти (следовательно, независимо от согласия других участников общества), не рассматривается в данном случае, как не имеющий отношения к проблеме корпоративных прав здравствующего, но лишенного свободы участника ООО.
Равным образом для участника ООО, осужденного к основному наказанию в виде лишения свободы с конфискацией имущества, невозможно прекращение участия в ООО посредством отчуждения своей доли (части доли) в уставном фонде общества в порядке, предусмотренном статьями 97 – 101 Закона от 09.12.1992 № 2020-XII. Участник ООО, подвернутый дополнительному наказанию в виде конфискации имущества, лишается права на отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества со дня вступления в законную силу приговора суда, по которому ему назначены указанные виды наказаний. Отчуждение им своей доли (части доли) в уставном фонде ООО до приведения в исполнение данного вида дополнительного наказания является преступлением против правосудия, уголовная ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 420 УК («Воспрепятствование исполнению наказания в виде конфискации имущества»). Если же такой участник ООО до вступления приговора в законную силу произведет отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества, которая была подвергнута описи или аресту, то и такие его действия являются преступлением, влекущим уголовную ответственность по статье 409 УК («Незаконные действия в отношении имущества, подвергнутого описи или аресту»).
Заключение
Таким образом, участник ООО, находящийся в местах лишения свободы, имеет право лично либо через уполномоченных им лиц (по доверенности или договору в порядке, установленном законодательными актами) реализовывать свои неимущественные права путем голосования в порядке, предусмотренном законодательными актами, уставом и локальными правовыми актами ООО, при проведении общих собраний участников этого общества до тех пор, пока он является его участником. В таком же или ином предусмотренном законодательством порядке он может реализовать другие права и интересы, если только они не ограничены законом.
Арест доли участника ООО в уставном фонде общества и ее опись, равно как и исполнение приговора суда в части конфискации у участника ООО доли в уставном фонде общества фактически лишает этого участника права на управление деятельностью общества, в том числе права на участие в общем собрании участников общества и на голосование на этом собрании участников общества. К сожалению, данное обстоятельство не учтено законодателем и не предусмотрено им в качестве основания для утраты статуса участника общества.
Как отмечалось, в Законе от 09.12.1992 № 2020-XII не предусмотрены также и нормы, определявшие бы процедуру изменения размера уставного фонда в связи с конфискацией доли (части доли) в уставном фонде ООО.
Устранение указанных пробелов будет способствовать обеспечению прав и законных интересов участников ООО.
