Думается, никто не будет спорить с тем, что сегодня мы живем в мире брендов. Однородных товаров и услуг (причем примерно одинакового качества) много. Но почему-то одни покупают лучше, а другие – хуже. Все потому, что большинство людей покупает не абстрактные товары или услуги, а бренды, которыми те обозначены. Вместе с товаром или услугой покупаются и соответствующие их брендам ожидания, обещания и чувства, которые культивируются в рекламе этих брендов. Покупается уверенность в качестве, ощущение сопричастности и многое-многое другое, о чем долго и подробно могут рассказать маркетологи. То есть на сегодняшний день сложилась ситуация, когда для успеха в бизнесе недостаточно просто производить качественный товар или оказывать качественные услуги. Необходимо иметь соответствующее обозначение, которое отделит ваш товар или услугу от таких же товаров или услуг, предлагаемых конкурентами, и придаст вашим товарам или услугам необходимую ценность в глазах потребителей. Именно нематериальная составляющая – обозначение – увеличивает ценность (а зачастую – и стоимость) товаров или услуг для потребителей и определяет их успех или провал на рынке. В обиходе такие обозначения именуются брендами или торговыми марками. Юридически для определения подобных обозначений есть два понятия: «товарный знак» (для обозначения товара) и «знак обслуживания» (для обозначения услуг). Для краткости изложения оба этих обозначения мы будем называть единым термином – товарный знак. В этой статье мы рассмотрим такие основные вопросы: что такое товарный знак, какие права принадлежат владельцу товарного знака, как товарный знак охраняется. Что такое товарный знак, какие функции он выполняет Согласно Закону Республики Беларусь «О товарных знаках и знаках обслуживания» (далее — Закон), товарный знак и знак обслуживания – это обозначение, способствующее отличию товаров или услуг (далее — товары) одних юридических или физических лиц от однородных товаров или услуг других юридических или физических лиц. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы обозначения, которые могут быть представлены в графической форме: словесные, включая имена собственные, буквенные, цифровые, изобразительные, сочетания цветов, объемные обозначения, включая форму товара или его упаковку, а также комбинации таких обозначений. Наибольшее распространение получили словесные и изобразительные товарные знаки. За рубежом регистрируют также звуковые товарные знаки (особенно актуально для позывных радиостанций), запаховые товарные знаки (определенный запах товара) и некоторые иные, столь же экзотические для Беларуси. Как можно заметить из определения товарного знака, основное его предназначение сводится к тому, чтобы способствовать отличию товаров одних лиц от однородных товаров других лиц. Эта функция товарного знака в юридической литературе именуется индивидуализирующей. Параллельно с ней выделяют еще несколько функций товарных знаков – в частности, рекламную и идентифицирующую. С рекламной функцией все в принципе понятно – она заключается в том, что товарный знак может использоваться в рекламе того товара, который обозначается этим знаком. Идентифицирующая же функция товарного знака заключается в том, что благодаря товарному знаку потребитель может идентифицировать конкретный товар с его производителем. Самым основным вариантом использования товарного знака, в соответствии с Законом, является применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, или на их упаковке владельцем товарного знака или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора. Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Республике Беларусь. Однако это делается лишь при наличии уважительных причин неиспользования товарного знака на товарах или их упаковке. Таким образом, из Закона можно сделать однозначный вывод – зарегистрированный товарный знак обязательно должен использоваться. Если он не используется без уважительных причин непрерывно в течение любых пяти лет с даты его регистрации, то действие регистрации товарного знака может быть прекращено досрочно в отношении всех или части товаров, указанных в регистрации. Такое решение выносит Верховный Суд Республики Беларусь. Заявление о досрочном прекращении действия регистрации товарного знака в Верховный Суд может подать любое лицо при условии, что этот товарный знак не используется до подачи такого заявления. Правило о возможном досрочном прекращении регистрации товарного знака направлено на предотвращение злоупотреблений, связанных с регистрацией товарных знаков. К примеру, когда товарный знак регистрируется не для его использования, а для последующей спекулятивной продажи лицу, которое будет заинтересовано в использовании товарного знака. Что касается предупредительной маркировки, то владелец товарного знака может проставлять рядом с товарным знаком латинскую букву R или R в окружности либо словесные обозначения «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак», указывающие на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Республике Беларусь. Применяемая за рубежом маркировка «ТМ» (которая обозначает, что применяемое обозначение подано на регистрацию в качестве товарного знака, но пока еще не зарегистрировано) в Беларуси на уровне Закона не закреплена. Однако это не означает запрет на ее использование. Использовать ее можно, однако такая маркировка не будет официально предусмотренной. Права на товарный знак, их нарушения и возможность защиты Закон предусматривает, что владелец товарного знака имеет исключительное право использовать товарный знак и распоряжаться им, а также право запрещать использование товарного знака другими лицами. Конкретных правомочий владельца товарного знака Закон не предусматривает, в отличие, к примеру, от Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах», который такой перечень содержит. Однако и в том, и в другом случае, исходя из теории исключительного права, оно предполагает возможность его обладателя использовать соответствующий объект (в рассматриваемом случае – товарный знак) в любой форме и любым способом. В то же время, Закон содержит перечень определенных нарушений прав владельца товарного знака, из анализа которых можно сделать вывод о том, какие действия совершать нельзя, чтобы не нарушить исключительное право владельца товарного знака. Общая формулировка здесь такова, что никто не может использовать охраняемый на территории Республики Беларусь товарный знак, на который выдано свидетельство, без разрешения его владельца. Если конкретно, то нарушением прав владельца товарного знака признаются несанкционированные изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа и иное введение в гражданский оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров, а также неоднородных товаров, обозначенных товарным знаком, признанным общеизвестным в Республике Беларусь. Рассмотрим указанные возможные нарушения на примерах. Так, права владельца товарного знака «ADIDAS» (к примеру) будут нарушаться, если кто-то будет ввозить в Беларусь, хранить здесь, продавать или раздавать бесплатно спортивную одежду и обувь (товары однородные тем, в отношении которых зарегистрирован товарный знак «ADIDAS»), имеющие обозначение «ABIBAS» (опять же – к примеру). В данном случае обозначение «ABIBAS» будет сходным до степени смешения с товарным знаком «ADIDAS». Более того, нарушение прав владельца товарного знака «ADIDAS» будет также и в ситуации, когда ввозимые на территорию Беларуси (или производимые в самой Беларуси) товары будут иметь обозначение «ADIDAS», которое будет нанесено лицом, не имеющим на это права. В данном случае такие товары обычно именуются контрафактными. Еще одним возможным вариантом нарушения прав владельца товарного знака «ADIDAS» в рассматриваемом случае будет ввоз в Республику Беларусь и/или последующая продажа здесь легально произведенного товара «ADIDAS», которые осуществляет лицо, не имеющее права на ввоз (импорт) в Республику Беларусь товаров марки «ADIDAS». Такой вариант нарушения прав применительно к Беларуси достаточно долго рассматривался чисто теоретически, однако весной-летом 2007 г. судебная коллегия по делам интеллектуальной собственности Верховного Суда Республики Беларусь рассмотрела два однотипных спора, в которых истцом выступала компания — владелец товарного знака «MARTINI», а ответчиками — две белорусские компании, которые импортировали в Беларусь алкогольные напитки, обозначенные товарным знаком «MARTINI». Истец посчитал нарушенным свое право на товарный знак «MARTINI» из-за того, что ответчики ввозили (импортировали) в Беларусь товар, обозначенный соответствующим товарным знаком, при этом не получив от истца права на импорт такого товара в Беларусь. Ответчики строили свои позиции на принципе исчерпания прав на товарный знак. Этот принцип означает, что регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретить другим лицам использование этого товарного знака в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия. То есть ответчики покупали за рубежом товар, введенный в гражданский оборот самим истцом, и только потом ввозили его в Республику Беларусь. Однако суд иски удовлетворил. Определяющим фактором здесь стало то, что истец заключил договор с определенным юридическим лицом Республики Беларусь, наделив его статусом эксклюзивного дистрибьютора в Республике Беларусь товаров, обозначенных товарным знаком истца. Поэтому только этому лицу истец передал право на импорт соответствующих товаров в Республику Беларусь. Соответственно, принцип исчерпания прав может применяться только к товарам, ввезенным в Беларусь эксклюзивным дистрибьютором. Если такие же товары ввозятся в Беларусь иными лицами, это является нарушением прав истца (и, по нашему мнению, эксклюзивного дистрибьютора). Созданный судебный прецедент, который мы сейчас вкратце рассмотрели, является крайне важным. Он показывает, что иностранный производитель товара или иной обладатель прав на товарный знак, которым этот товар обозначается, реально может ограничить количество импортеров данного товара в Республику Беларусь. Целей такого ограничение может быть несколько. Одной из них можно назвать упрощение борьбы с контрафактной продукцией. Когда импортер один, проще контролировать каналы ввоза соответствующих товаров в Беларусь. Тем более, что на протяжении ряда лет у нас в республике действует система, позволяющая приостановить таможенное оформление товара, содержащего объекты интеллектуальной собственности, по заявлению лица, обладающего правами на соответствующие объекты интеллектуальной собственности. Если импортер в Республику Беларусь определенных товаров будет один, то одно только его заявление в таможенные органы позволит еще на границе пресечь попытки других субъектов ввезти соответствующие товары в республику. Действенный механизм! Причем его использование будет стоить меньше, чем выявление уже ввезенных в Беларусь товаров в торговых сетях и их изъятие оттуда. Закон устанавливает, что за использование товарного знака, а также обозначения, сходного с ним до степени смешения, для однородных товаров с нарушением требований настоящего Закона виновные лица несут ответственность в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака, кроме требований о прекращении нарушения и взыскании причиненных убытков, осуществляется также путем применения определенных мер: 1. удаления с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, и (или) уничтожения изготовленных изображений товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения; 2. ареста или уничтожения товаров, в отношении которых был незаконно применен товарный знак; 3. наложения штрафа в пользу потерпевшей стороны в размере стоимости товара; 4. передачи в пользу потерпевшей стороны товара, на котором незаконно применен товарный знак. Применение указанных мер в отношении лиц, виновных в незаконном использовании товарного знака, производится в судебном порядке. Регистрация товарных знаков Правовая охрана товарных знаков в Республике Беларусь осуществляется на основании их регистрации в государственном учреждении «Национальный центр интеллектуальной собственности» (далее — патентный орган). В настоящее время товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического или физического лица. Однако на рассмотрении парламента уже находится законопроект, который предусматривает ограничение возможности регистрации товарных знаков только субъектами хозяйствования (то есть юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями). Это обосновывается тем, что физические лица, которые не ведут предпринимательской деятельности, по определению не могут использовать зарегистрированные ими товарные знаки, поскольку они не производят и не продают никаких товаров и не оказывают никаких услуг. В качестве второго обоснования называется то, что необходимо пресечь злоупотребления, которые дает возможность регистрировать товарные знаки на физическое лицо. Процедура регистрации товарного знака начинается с оформления и подачи соответствующей заявки в патентный орган. В оформлении заявки есть несколько специфических нюансов, поэтому для сопровождения этого процесса целесообразнее привлечь профессионалов: патентного поверенного или юриста. Заявка на регистрацию товарного знака должна содержать определенную информацию: в частности, информацию о заявителе, заявляемое обозначение, перечень товаров и услуг, для которых испрашивается регистрация, сгруппированных по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (сокращенно – МКТУ; сейчас применяется Девятая редакция МКТУ, которая содержит 34 класса товаров и 11 классов услуг). До подачи заявки необходимо уплатить соответствующую патентную пошлину. Ее минимальный размер составляет 3 базовые величины (если регистрация товарного знака испрашивается для трех классов по МКТУ). Если регистрация товарного знака испрашивается для четырех и более классов по МКТУ, то за каждый класс после трех дополнительно уплачивается 0,2 базовых величины. Для нерезидентов патентные пошлины на порядок выше – соответственно 600 долларов США (если регистрация товарного знака испрашивается для трех классов по МКТУ) и 40 долларов за каждый класс свыше трех. По общему правилу при подаче заявок на регистрацию двух одинаковых товарных знаков (или сходных до степени смешения) регистрируется тот из них, заявка на регистрацию которого была подана ранее (это так называемый приоритет товарного знака). Есть также такие понятия, как конвенционный и выставочный приоритет. Экспертиза заявки на регистрацию товарного знака осуществляется патентным органом и включает в себя два этапа: предварительную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения. Срок проведения предварительной экспертизы составляет два месяца с даты подачи заявки в патентный орган. Этот срок, в отличие от срока экспертизы заявленного обозначения, прямо предусмотрен в Законе. Но на практике в последнее время он иногда не выдерживается (сотрудники патентного органа ссылаются на большую загрузку). В ходе проведения предварительной экспертизы проверяются состав необходимых документов, правильность оформления заявки, уплата патентной пошлины. По результатам предварительной экспертизы принимается решение о принятии заявки к рассмотрению или об отказе в принятии ее к рассмотрению. При принятии заявки к рассмотрению устанавливаются дата подачи заявки, а также конвенционный или выставочный приоритет (в случае представления необходимых документов, подтверждающих правомерность этого требования). Экспертиза заявленного обозначения проводится по завершении предварительной экспертизы. В ходе экспертизы заявленного обозначения устанавливается приоритет товарного знака, если он не был установлен при проведении предварительной экспертизы, и проверяется соответствие заявленного обозначения требованиям, установленным Законом. По результатам экспертизы принимается решение о регистрации товарного знака или об отказе в его регистрации. Срок проведения экспертизы заявленного обозначения в Законе и иных нормативных актах прямо не предусмотрен. На практике последнее время он составляет от двух до трех лет. Опять же – столь длительный срок экспертизы обосновывается большим объемом поданных заявок на регистрацию товарных знаков. Какое-то время назад в патентном органе была введена процедура ускоренной регистрации товарных знаков при условии внесения соответствующей дополнительной оплаты, размер которой рассчитывался патентным органом, исходя из того, какое обозначение заявлено на регистрацию, на сколько классов по МКТУ и т.д. Подать заявление на ускоренную регистрацию можно было не ранее чем через 6 месяцев после подачи заявки на регистрацию товарного знака. Ускоренная регистрация проходила в течение 1 месяца после подачи соответствующего заявления. Однако в последнее время в патентном органе накопилось большое количество заявлений на ускоренную регистрацию товарных знаков, в связи с чем образовалась своеобразная очередь таких заявлений. Получается, что заявление подать можно, но в течение месяца после его подачи товарный знак зарегистрирован не будет. Необходимо будет ожидать несколько месяцев только того, чтобы патентный орган начал рассматривать само заявление на ускоренную регистрацию. Товарный знак считается зарегистрированным (и, соответственно, правовая охрана предоставляется ему) с даты подачи заявки на регистрацию в патентный орган, независимо от того, сколько времени понадобится патентному органу для проведения экспертизы заявленного обозначения. Передача прав на товарный знак Закон предусматривает возможность владельца товарного знака распорядиться правами на товарный знак двумя возможными путями: а) уступить их в отношении всех или части товаров, для которых товарный знак зарегистрирован (то есть безвозвратно передать) или б) предоставить право на использование товарного знака по лицензионному договору (то есть передать на время) опять же – для всех или части товаров, в отношении которых зарегистрирован товарный знак. Закон содержит два ограничения на уступку прав на товарный знак. Во-первых, если уступка может явиться причиной введения в заблуждение потребителя относительно товара или его изготовителя. Во-вторых, невозможна уступка права на коллективный знак (кстати это же ограничение действует также и в отношении передачи прав на товарный знак по лицензионному договору). Применительно к лицензионному договору Закон содержит правило об одном обязательном условии, которое должно содержаться в таком договоре – а именно, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. Договор об уступке права на товарный знак другому юридическому или физическому лицу и лицензионный договор регистрируются в патентном органе и являются действительными для третьих лиц с даты их регистрации. Для сторон рассматриваемых договоров эти договоры вступают в силу по общим правилам – с момента их подписания обеими сторонами. Именно с этого момента стороны могут исполнять обязательства по заключенному договору: передавать права на товарный знак, использовать товарный знак, перечислять подлежащие уплате суммы и т.д. Соотношение товарного знака и объекта авторского права, включенного в товарный знак Интересно проанализировать также еще один аспект, который касается товарных знаков, в первую очередь – изобразительных. Аспект этот заключается в следующем. В качестве такого товарного знака регистрируется определенное изображение, которое является произведением (то есть объектом авторского права) и имеет своего автора. И здесь возникает два вопроса. Первый вопрос – можно ли применять на товарах такое изображение без регистрации его в качестве товарного знака, охраняется ли оно от незаконного использования третьими лицами? Ответить на этот вопрос следует положительно. Да, изображение без регистрации его в качестве товарного знака применять можно (при условии, конечно, что права на это изображение принадлежат лицу, которое собирается его использовать). Изображение в данном случае будет охраняться не как товарный знак (в силу регистрации), а как объект авторского права (в силу создания). Второй вопрос – как будут соотноситься права на изобразительный товарный знак и права на изображение, которое зарегистрировано в качестве такого товарного знака? Ответ на этот вопрос необходимо искать в договоре с автором такого изображения. Если автор передает (или уступает) все права на созданное им изображение лицу, которое регистрирует это изображение в качестве товарного знака, то у автора не остается прав на изображение и использовать его он не может. Если же автор передает (или уступает) только право на регистрацию изображения в качестве товарного знака, то за автором сохраняется право использовать это изображение в иных формах и иным способом.